Досудебное прогнозирование

Досудебный прогноз по договору займа (ОБРАЗЕЦ)

АНАЛИТИЧЕСКИЙ ЦЕНТР «РОSTFACTUM» г. Абакан 25 января 2016 года

 ЗАКЛЮЧЕНИЕ (ДОСУДЕБНЫЙ ПРОГНОЗ) № ___ по спору, возникшему в связи с неисполнением договора займа

Заявитель: Гражданин Иванов Петр Сидорович, проживающий в г. Абакане, ул. Советская, 240-191, ИНН 190190001234, тел. 89991231234 (данные изменены по просьбе заявителя).

Вторая сторона: Предприниматель Сидоров Иван Петрович Предмет спора: наличие денежных обязательств

Обстоятельства дела: В офис ООО «Юридическое агентство Титлов и партнеры», на личном приеме обратился гражданин Иванов с устным заявлением об оказании юридической помощи по возникшему спору. В ходе беседы, состоявшейся 20 января 2016 года Иванов пояснил следующее: 1 декабря 2012 года он выдал расписку Сидорову в том, что получил от него в долг 280.000 рублей. На самом деле деньги Сидоров Иванову не передавал. Указанная сумма явилась эквивалентом долга Иванова перед Сидоровым по иным обстоятельствам, не связанным заемными обязательствами. В прошлом, Иванов руководил некоторое время делами Сидорова, когда тот был в командировке за пределами России. За это время накопились долги по налогам, что и было поставлено в вину Иванову.

Предприниматель, по возвращению, самостоятельно уплатил в налоговую 200.000 рублей, а для компенсации этих убытков предложил Иванову написать расписку, как если бы получил эту сумму в долг, с датой возврата 1 марта 2013 года. Впоследствии выяснилось, что вины Иванова в налоговых обременениях нет и Сидоров о расписке не вспоминал, но в последний день срока для предъявления иска вдруг обратился в суд с заявлением о взыскании денег.

Заявитель полагает, что не должен платить по расписке, хотя ее текст и свое авторство не отрицает, просил проконсультировать его по создавшейся ситуации, а также составить отражающее его позицию письменное заключение, которым он мог бы руководствоваться в суде.

Представленные материалы Гр. Иванов предъявил для изучения копию расписки, копию искового заявления гр. Сидорова, копию выписки с лицевого счета в Сбербанке , личный паспорт.

Изучение материалов

1. Расписка: -составлена собственноручно ; -указано место ее составления (населенный пункт, где передаются деньги). -содержит полные фамилии, имена и отчества займодавца и заемщика. Данные указаны без сокращений ; -сумма займа указана в рублях, продублирована письменным текстом (прописью); -дата получения денег имеется (указана полностью - день, месяц, год). -указан точный срок возврата денег; -предусмотрен размер процентов за пользование деньгами и штраф за нарушение условий возврата займа; -расписка содержит подпись заемщика, соответствующую подписи в личном паспорте. Исходя из изложенного, расписка отвечает требованиям действующего законодательства.

2. Исковое заявление Обстоятельства, на которые ссылается истец Сидоров и доказательства в их подтверждение: Гр. Сидоров полагает, что доказательством совершения сделки является расписка Иванова, содержащая все существенные условия, характеризующие договор займа и представленная в суд в подлиннике. Кроме того, Сидоров приложил к исковому заявлению выписку из банка, из которой усматривается, что должник Иванов дважды в течение трехлетнего срока перечислил на счет займодавца деньги на общую сумму 120.000 рублей. Это, по его мнению означает, что должник, помимо расписки, фактическим исполнением признал долг. Имеется ссылка на свидетельские показания. Просит взыскать 160.000 рублей и проценты за пользование чужими денежными средствами.

3. Выписка из банка К исковому заявлению приложена выписка из Сбербанка, в которой в строчке 19 и 27 указаны суммы в 70.000 руб. и 50.000 руб. поступившие на счет гр. Сидорова. Вместе с тем, лицом, перечислившим эти деньги поименована гр. Петрова. Сведения о том, что должник Иванов пополнял счет займодавца, отсутствуют. Других доказательств истцом не приводится.

В повторной беседе, состоявшейся 23 января 2016 года по обстоятельствам, связанным с пополнение лицевого счета Сидорова, гр. Иванов пояснил, "что Сидоров, перед зарубежной поездкой, на основании устной договоренности поручил Иванову вести его предпринимательские дела, а своему бухгалтеру Марковой выдал доверенность для того, чтобы она могла получать денежные средства со счета истца. Она действительно снимала деньги и передавала Иванову, как управляющему делами, для ведения бизнеса. То есть, самостоятельным распорядителем средств, принадлежащих Сидорову, он не был, за налоговую политику предпринимателя Сидорова никогда не отвечал и не мог отвечать, так же как и не нес ответственности за своевременную уплату налогов, потому что в штате наемных работников предпринимателя он не состоял и к его делопроизводству не имел никакого отношения.

Иванов пояснил также, что расписку он выдал Сидорову вопреки здравому смыслу, под влиянием ложного чувства сопричастности к финансовым делам истца. Некоторое время он необоснованно полагал, что они были партнерами, пытался помогать истцу, как мог, давал деньги на открытие магазина и т.п." Никакие деньги (70.000 и 50.000 рублей) в счет расписки ответчику не перечислял. Представленные им выписки из банка указывают на факт поступления денег на его счет от имени другого лица. В ходе предварительного судебного заседания Сидоров подтвердил, что потребовал долговую расписку за убытки по налогам.

Предлагаемая позиция В соответствии с п. 1 ст. 807 ГК РФ по договору займа одна сторона (заимодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, а заемщик обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества.

Согласно ст. 808 ГК РФ договор займа между гражданами должен быть заключен в письменной форме, если его сумма превышает не менее чем в десять раз установленный законом минимальный размер оплаты труда, а в случае, когда заимодавцем является юридическое лицо, - независимо от суммы. В подтверждение договора займа и его условий может быть представлена расписка заемщика, удостоверяющая передачу ему заимодавцем определенной денежной суммы.

В силу п. 1 и п. 3 ст. 812 ГК РФ заемщик вправе оспаривать договор займа по его безденежности, доказывая, что деньги или другие вещи в действительности не получены им от заимодавца или получены в меньшем количестве, чем указано в договоре. Если в процессе оспаривания заемщиком договора займа по его безденежности будет установлено, что деньги или другие вещи в действительности не были получены от заимодавца, договор займа считается незаключенным.

Согласно ч. 2 ст. 68 ГПК РФ признание стороной обстоятельств, на которых другая сторона основывает свои требования или возражения, освобождает последнюю от необходимости дальнейшего доказывания этих обстоятельств. Сидоров фактически подтвердил, что 1 декабря 2012 года не передавал Иванову каких-либо денежных средств по указанной расписке, что свидетельствуют о безденежности договора займа, в связи с чем он по правилам п. 3 ст. 812 ГК РФ считается незаключенным, у суда отсутствуют основания для удовлетворения исковых требований. Свидетельские показания в данном случае, в силу ст. 60 ГПК РФ являются недопустимыми доказательствами.

Утверждение Сидорова о том, что часть долга Ивановым погашена, ничем не доказано. Так, из имеющихся в деле приходных кассовых ордеров от 4 августа 2014 года на сумму 70.000 руб. и 3 ноября 2014 года на сумму 50.000 руб. следует, что вносителем указанных денежных средств на счет Сидорова является некая Трунова, цель внесения – пополнение текущего счета. При отсутствии признания того факта, что денежные средства перечислялись в счет гашения долга по договору займа, указанный довод не свидетельствует в пользу истца.

Далее. Ответственность бухгалтера (главного бухгалтера) закреплена Законом «О бухгалтерском учете» и из должностных обязанностей. Именно главбух (или бухгалтер у предпринимателя) формирует учетную политику, организует и руководит работой по сбору учетной информации, ведению регистров бухгалтерского и налогового учета, учету активов, обязательств предпринимателя и финансовых результатов его деятельности. Он следит за соответствием бухгалтерского учета требованиям бухгалтерского, налогового, управленческого и статистического учета. От бухгалтера требуется организовать точное и своевременное отражение на счетах всех хозяйственных операций, формирование финансовых результатов, исполнение обязательств, движение активов. Им осуществляется контроль над качеством и порядком оформления первичной документации. Главный бухгалтер возглавляет работу бухгалтерского отдела, а в небольших фирмах и у предпринимателя, зачастую и выполняет всю эту работу, являясь и руководителем и исполнителем в одном лице. Он отвечает за своевременное перечисление причитающихся налогов и сборов в бюджеты всех уровней, за погашение задолженности, обеспечивает соблюдение кассовой и финансовой дисциплины, взаимодействует с контролирующими органами, обеспечивает подготовку всей необходимой отчетности и представления ее в установленном порядке. Также на нем лежит ответственность за хранение бухгалтерских документов.

Сидоров не отрицает, что между ним и Ивановым существовали взаимные права и обязанности, отличающиеся от договора займа. По его мнению, Иванов задолжал по налогам, и потому была оформлена расписка (фактически – новация). Однако, согласно ст. 414 ГК РФ, обязательство прекращается соглашением сторон о замене первоначального обязательства, существовавшего между ними, другим обязательством между теми же лицами, предусматривающим иной предмет или способ исполнения (новация).

Поскольку в расписке нет ссылки на иное обязательство, то новации отсутствует. Остаются неоспоримыми факты: деньги по расписке Иванов не получал (договор займа не заключен); расписка отражает некие ранее существовавшие обязательства, однако с достоверностью не подтвержденные.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ Исковые требования Сидорова о взыскании с Иванова 160.000 рублей по договору займа и процентов за пользование чужими денежными средствами не подлежат удовлетворению.

Руководитель Аналитического центра "Postfactum" Байкалова

" СОГЛАСЕН" Директор ООО "Юридическое агентство Титлов и партнеры"  Титлов